Все, что нужно знать о контрольных мероприятиях для бизнеса
Контрольные мероприятия — так на языке закона называются проверки, которые проводят разные надзорные ведомства, чтобы убедиться: компании и ИП не нарушают закон. Проверки бывают плановые и внеплановые. О первых известно заранее: их проводят по графику, его можно найти в ФГИС Единый реестр проверок.
А вот внеплановые могут случиться в любой момент, если проверяющие узнали о нарушениях.
Изменения в законодательстве
Весной 2023 года стало известно, что плановых проверок у бизнеса не будет до 2030 года. Исключение — объекты из категорий высокого и чрезвычайно высокого риска, а также опасные производственные объекты. Критерии классификации компаний и ИП по рискам у каждого контролирующего органа свои. Для одного ведомства бизнес может быть связан с высоким риском, а для другого — нет.
При этом внеплановые проверки никто не отменял — их могут провести, но только если есть законные основания. Иногда согласие на проверку должна дать прокуратура.
Виды внеплановых проверок
Расскажу именно про выездные внеплановые проверки, потому что они самые частые. Права бизнеса при проверках защищает закон. Можно потребовать документы у инспектора, узнать причину визита, ничего не платить проверяющим, не подписывать никаких пояснений, а если инспектор нашел несуществующие нарушения — обжаловать результаты.
Неважно, какое ведомство проводит проверку: Роспотребнадзор, МЧС, Роструд или жилинспекция. Права будут одинаковые. А вот для налоговых проверок статья не подойдет, там свои правила. Тест пригодится лишь при контроле налоговиками
Полезные советы
Чтобы при общении с инспектором вы были спокойны, мы собрали основные права при внеплановой проверке в таблицу со ссылками на законы и сделали удобные карточки. Сохраните их, даже если никого не ждете в гости.
О чем расскажем
Как это работает: Компанию или ИП обязаны предупредить о проверке до ее начала. Уведомление должно прийти как минимум за 24 часа до ее проведения. Проверяйте электронную почту, указанную в ЕГРЮЛ или ЕГРИП.
Присутствовать при проведении проверки
Как это работает: Выездную проверку нельзя проводить без представителя проверяемой компании или ИП. Исключение — если причинен вред жизни, здоровью людей и окружающей среде или нарушение привело к ЧС.
Директор или ИП может участвовать в проверках лично, а может поручить это другому сотруднику, например юрисконсульту. Так можно следить за тем, что делает инспектор, что он проверяет, да и просто поговорить с ним и узнать, в чем причина проверки.
Правило очень простое: не давать взяток инспекторам и не платить за результат проверки. Это запрещено законом и нарушителям грозят штрафы и наказания. Если с вами происходит подобное, сразу же сообщите об этом в органы власти или обратитесь к адвокату. Помните, что вы имеете право на справедливую и честную проверку без взяток и давления.
Результаты проверки: что делать дальше
После проверки вам должны дать официальный документ с результатами. Обязательно изучите этот документ внимательно. Если у вас возникли вопросы или претензии к результатам проверки, не спешите подписывать акт. Обратитесь к адвокату или бизнес-омбудсмену для консультации. Эксперт поможет вам правильно оспорить результаты проверки в суде.
Как избежать проблем при проверке: советы предпринимателям
Знайте свои права и обязанности: изучите законы и нормативные акты, касающиеся вашей сферы деятельности.
Внимательно относитесь к проведению бухгалтерского учета и налоговой отчетности: правильная документация поможет избежать проблем при проверке.
Соблюдайте трудовое законодательство: убедитесь, что у вас все сотрудники оформлены правильно и получают законную заработную плату.
В случае проверки сохраняйте спокойствие и общительность: не поддавайтесь на провокации и сохраняйте дружелюбное отношение к инспекторам.
Если у вас возникли вопросы или претензии к ходу проверки, обратитесь к адвокату или бизнес-омбудсмену для консультации и содействия.
Помните, что знание ваших прав и обязанностей, а также умение защищать свои интересы в случае проверки, поможет вам обезопасить свой бизнес от незаконных действий со стороны проверяющих органов. Обращайтесь за компетентной помощью к профессионалам и не стесняйтесь защищать свои права. Вас будут слушать и слышать, если вы будете знать, как это делать правильно.
Как обходить проверки государственных органов: советы предпринимателям
Как это работает. Все государственные и муниципальные проверки финансируются из бюджета. Бизнес не должен оплачивать работу инспекторов, экспертов, проведение экспертиз. В законе прямо написано, что проверяющим запрещено выдавать предпринимателям предписания или предложения о проведении мероприятий по контролю за их счет. Такое предложение — повод для жалобы начальнику проверяющего. Если при проверке явно вымогают взятку, обращайтесь в полицию.
Не показывать документы, которые не относятся к проверке
Как это работает. Проверяющий не может потребовать у бизнеса предоставить документы и информацию, которые не являются объектом проверки и вообще к ней не относятся. Изымать оригиналы таких документов тем более нельзя. Например, если идет проверка по факту невыплаты заработной платы, нельзя требовать у работодателя документы о проведении специальной оценки условий труда. Это не относится к причине проверки.
Что именно должен проверить инспектор и какие документы нужно ему представить, указывают в решении о проверке. Потом он может запросить дополнительные, но только в рамках предмета проверки. По запросу дополнительные документы нужно предоставить в течение 10 рабочих дней.
Документы инспектору нужно передавать по описи, подписывать акт, это подтвердит, что обязанность по предоставлению документов выполнена, поможет найти потерявшиеся документы. Акт подтвердит, что их потеряли не вы.
Не представлять документы, которые можно запросить в другом ведомстве
Как это работает. Чтобы бизнесу нужно было готовить меньше копий документов и реже изымать оригиналы из архивов, чиновникам запретили требовать документы, которые у них и так уже есть. Если сведения или документы есть в распоряжении одного из госорганов, другие не могут требовать их от проверяемого лица во время проверки.
Такие сведения и документы проверяющие могут запросить в том органе, что за них отвечает. Полный список документов, которые нельзя требовать при проверке, и ведомств, куда нужно отправлять запросы, установлен правительством.
Не предоставлять информацию до начала проверки
Как это работает. Проверяющий может требовать сведения или документы только после того, как начнется проверка. То есть пока вы не увидели решение о проверке с перечнем документов, которые нужно представить, вы ничего проверяющему не должны.
Иногда бывает, что сначала предпринимателям или компаниям звонят по телефону и просят прислать копии документов. Дождитесь решения о проверке и убедитесь, что она согласована с прокуратурой. Без этого требования проверяющих незаконны.
Не заверять копии документов нотариально
Как это работает. Документы проверяющим представляют в виде заверенных копий. Можно просто поставить внизу документа печать, дату, написать Верно и расписаться, указав должность. А можно отправить документ по электронной почте, подписав его усиленной квалифицированной электронной подписью.
Как это работает. В случае, если инспектор затягивает проверку и вы считаете, что это нравоучение, а не проверка, можете требовать прекращения процесса. Право на это есть у каждого предпринимателя и компании. Необходимо проявлять настойчивость и уверенность в своих действиях.
Напомним инспектору о сроках, указанных в акте проверки. Если они превышены, вы вправе потребовать окончания проверки. В случае игнорирования ваших требований, можно обратиться в соответствующий контролирующий орган или квалифицированного юриста.
Заключение
Все вышеперечисленные правила и рекомендации помогут вам защитить свои интересы при проверке и поддерживать законную деятельность вашего бизнеса. Соблюдение законов и знание своих прав и обязанностей способствует росту доверия к вашему бизнесу и созданию благоприятной репутации.
## У нотариуса заверять ничего не надо
Даже тем ИП и ООО, что работают без печати - закон это позволяет. На подготовку и заверение копий документов при проверках уходит много времени, но на нотариуса можно не тратиться.
## Не подписывать протоколы отбора проб и образцов
**Как это работает:**
- Инспектор или приглашенный эксперт может брать образцы продукции и пробы воды, почвы, воздуха, сточных вод, вредных выбросов и отходов производства.
- Протоколы отбора образцов продукции приложат к акту проверки.
- Не обязательно подписывать протоколы отбора проб.
**Почему это важно:**
- Необходимо внимательно проверить методику и объем взятых проб.
- Распишись в протоколе - обжаловать результаты исследования будет сложнее.
## Вести журнал учета проверок или работать без него
**Как это работает:**
- Журнал проверок может быть полезен, но не обязателен.
- Журнал позволяет следить за проведенными мероприятиями и облегчает обжалование результатов проверки.
## Не давать объяснения по ходу проверки
**Как это работает:**
- Вы можете отказаться от пояснений по ходу проверки.
- Не давать объяснения - ваше право.
## Требовать прекратить проверку, если она идет дольше положенного
**Как это работает:**
- Если проверка затягивается, требуйте ее прекращения.
- Если инспектор игнорирует требования, обратитесь за помощью к другим специалистам.
## Заключение
Все вышеперечисленные правила и рекомендации помогут вам защитить свои интересы при проверке и поддерживать законную деятельность вашего бизнеса. Соблюдение законов и знание своих прав и обязанностей способствует росту доверия к вашему бизнесу и созданию благоприятной репутации.
Как это работает. Все контрольные мероприятия ограничены по времени. Внеплановая выездная проверка не исключение. Максимальный ее срок для средних и крупных компаний — 10 рабочих дней. Для малого предприятия — 50 часов, для микропредприятия — 15 часов. Причем учитывается только то время, когда инспектор непосредственно находился на проверяемом объекте.
Если сроки проверки нарушены, нужно, , указать на это проверяющим: по закону они не вправе проводить мероприятие дольше установленного срока. , можно отправить заявление начальнику ведомства, проводящего проверку.
Затягивание сроков проверки — грубое нарушение. Это значит, что результаты такой проверки нельзя использовать как доказательство. Например, предпринимателя нельзя будет оштрафовать за то, что он не соблюдает нормы закона.
Требовать прекратить проверку, если разные ведомства проверяют одно и то же
Как это работает. Разные ведомства не должны проверять одно и . Это касается и федеральных, и региональных, и муниципальных надзорных органов. Например, охотничьим надзором занимается и Росприроднадзор, и областной комитет охотничьего хозяйства и рыболовства. Но они не могут прийти и проверить одно и друг за другом. Каждый орган проверяет свое.
Иногда для разных ведомств приходится при проверках готовить одни и документы. Например, для трудовой инспекции и ПФР. Это не нарушение: хотя запрашивают одинаковые документы, например договоры с работниками, предмет проверки у органов разный. Один следит за соблюдением трудовых прав, другой — за верностью начисления и уплаты взносов на травматизм.
Получить и прочитать акт проверки
Как это работает. По результатам проверки составляется акт в двух экземплярах — по типовой форме. Один из актов с копиями всех приложений вручается руководителю или другому представителю организации, ИП или его представителю под подпись. Можно попросить выслать акт на электронную почту.
Можно написать в акте, что вы с ним не согласны или отказываетесь с ним знакомиться, или вообще ничего не подписывать. Если вы будете отказываться получать акт лично или расписываться в получении, вам отправят акт заказным письмом.
Если вы принципиально не пойдете на почту, все равно будет считаться, что вас ознакомили с итогами проверки. Это подтвердит уведомление о вручении с почтовыми штемпелями. Будет понятно, что акт отправили, но никто за ним не пришел.
Акт составляют по окончании проверки. Но если нужно дождаться заключений по результатам проведенных исследований, экспертиз, дают дополнительно три рабочих дня. Если через три дня акт не предоставили, можно смело обжаловать результаты проверки. Это грубое нарушение.
Сообщить о несогласии с результатами проверки
Как это работает. Вы можете не только прочитать акт проверки, но и написать в нем, что не согласны с ее результатами. В акте ставят отметку «С замечаниями» или «С возражениями» — можно придумать любую формулировку. Если по итогам проверки вынесено предписание об устранении выявленных нарушений, его тоже можно оспорить.
После этого вы вправе представить письменные возражения в ведомство, которое проводило проверку. Напишите подробно, с чем вы не согласны: с актом, выданным предписанием, их отдельными положениями. Можно приложить подтверждающие документы или их заверенные копии.
Орган власти рассмотрит возражение и сообщит о решении: акт проверки и предписание могут изменить или отменить. Если все оставят в силе, можно написать жалобу в вышестоящий орган.
Обжаловать результаты проверки в вышестоящем органе
Как это работает. Результаты проверки и незаконные требования проверяющих можно обжаловать в вышестоящем органе. Обычно жалобы на действия и решения инспектора рассматривает руководитель территориального органа или глава контролирующего ведомства.
У начальника проверяющего или в вышестоящем органе можно обжаловать акт проверки и вынесенное предписание, если во время проверки допущены грубые нарушения. Например, если проверка проведена без уведомления, хотя оно требовалось. Полный перечень грубых нарушений закреплен в законе.
Обязательная досудебная жалоба подается только электронно — через портал госуслуг или аналогичные региональные порталы. То есть проверяемые организация или ИП должны быть там зарегистрированы. Если подать жалобу на бумаге, ее рассматривать не будут.
Организации для подачи жалобы нужно иметь усиленную квалифицированную электронную подпись, гражданину, в том числе ИП, достаточно простой ЭП.
Сроки подачи жалобы зависят от того, что именно обжалуется:
У контрольного ведомства есть 20 рабочих дней на то, чтобы рассмотреть поданную жалобу. В исключительных случаях, например если нужно дополнительное исследование, срок рассмотрения жалобы могут продлить еще максимум на 20 рабочих дней.
По итогам проверки могут вынести постановление по делу об административном правонарушении. Его тоже можно обжаловать, но это уже регулирует КоАП. Куда обращаться, зависит от органа, который вынес решение. Если это орган исполнительной власти, например трудинспекция, можно подать апелляционную жалобу руководителю органа или в вышестоящий орган, для трудинспекции это Роструд. А можно сразу обратиться в суд.
Обжаловать результаты проверки в суде
Как это работает. Если досудебное обжалование не принесло желаемых результатов, можно обжаловать предписание и действия проверяющих в суде в течение трех месяцев со дня окончания проверки.
Если проверка связана ведением бизнеса, жалобу нужно подавать в арбитражный суд. Например, если с проверкой в организацию или ИП пришел Роспотребнадзор. А если проверяли соблюдение требований трудового законодательства, жалобу нужно подавать в районный суд. Сомневаетесь, что выбрать, — посоветуйтесь с юристом.
Потребовать возмещения вреда
Как это работает. Если проверка была незаконной, а бизнес все это время не работала и теряла клиентов, государство должно это компенсировать. Если повезет, возместят и реальный ущерб, и упущенную выгоду — то есть доход, на который бизнес рассчитывал, но действий проверяющих не смог получить. Можно возместить расходы на адвоката, если он привлекался в период проверки.
Главное условие для компенсации — действия проверяющих должны быть признаны неправомерными. То есть нужно сначала обжаловать их действия и результаты проверки, а потом уже подавать в суд требование о возмещении вреда.
В Оренбурге Роспотребнадзор провел внеплановую выездную проверку кафе и в арбитражном суде первой инстанции приостановил деятельность ИП на 14 суток по ст. 6.4 КоАП РФ. Потом это решение отменили. В результате ИП удалось через суд получить возмещение убытков — 37 200 ₽, потраченные на госпошлину и оплату услуг представителя. Нарушений в ходе самой проверки суд не нашел, поэтому расходы на сопровождение представителем проверки вернуть не вышло.
Что такое налоговый допрос
Допрос свидетеля является одним из мероприятий налогового контроля, в основе которого лежат ответы свидетеля на вопросы налогового инспектора в целях установления обстоятельств, связанных с исполнением налогоплательщиками (плательщиками сборов, налоговыми агентами) законодательства о налогах и сборах.
Проведение налогового допроса регулируется статьей 90 Налогового кодекса РФ и является самостоятельным мероприятием налогового контроля. Однако наиболее распространено проведение допросов в рамках выездных налоговых проверок.
Отличайте вызов на допрос в налоговую от налоговой комиссии.
Налоговый орган вызывает налогоплательщика на комиссию, чтобы уточнить обстоятельства его хозяйственной деятельности, которые привели к определенным налоговым последствиям. Как правило, вопросы касаются причин уменьшения налоговых обязательств, возникновения убытка или предъявления суммы НДС к возмещению. Налоговым кодексом РФ эта форма контроля не закреплена.
Для вызова на комиссию инспекция направляет налогоплательщику письмо, в котором отражает вызывающие сомнения обстоятельства о занижении налоговых обязательств. В отличие от допроса за неявку на комиссию налоговая ответственность не предусмотрена. Однако мы рекомендуем не игнорировать вызов на комиссию, поскольку это возможность наладить диалог с инспекций, понять на чем основаны ее сомнения и убедить в правильности отражения налоговых обязательств. Неявка же с большой степенью вероятности укрепит налоговый орган в подозрениях, что в налоговом учете налогоплательщика не все в порядке.
Зачем вызывают в налоговую для допроса
Причины вызова в инспекцию на налоговый допрос — получить необходимые для осуществления налогового контроля сведения. Как правило, в ходе допроса проверяющие пытаются выявить противоречия между показаниями свидетелей и данными документов, представленных налогоплательщиком в подтверждение правильности ведения налогового учета, обнаружить подтверждение нарушения налогоплательщиком налогового законодательства.
К примеру, в ходе выездной налоговой проверки инспекция исследует вопрос о реальности / фиктивности хозяйственных взаимоотношений между налогоплательщиком и контрагентом в контексте применения ст. 54.1 НК РФ. В целях получения информации проверяющие вызывают на налоговый допрос генерального директора контрагента, которому задают вопросы о хозяйственной деятельности его организации и взаимоотношениях с налогоплательщиком в проверяемый период.
Когда и как могут пригласить налоговики?
Допрос является самостоятельным мероприятием налогового контроля. Налоговый кодекс РФ не ставит проведение допроса в зависимость от осуществления иной формы контроля (к примеру, налоговой проверки). Однако наиболее часто допросы назначаются в ходе выездных налоговых проверок, когда у инспекции стоит задача составить наиболее полную картину хозяйственных операций проверяемого налогоплательщика и исполнения им своих налоговых обязательств.
Отметим также, что инспекция вправе проводить допросы также и при камеральной проверке. Арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 04.10.2021 по делу №А12-683/2021 подчеркнул, что «налоговый орган в ходе камеральной проверки может проводить допросы свидетелей; в НК РФ нет запрета на подобные действия налоговых органов».
Налоговый кодекс РФ прямо не регулирует порядок и форму вызова свидетеля на допрос в инспекцию. На практике свидетелю направляют повестку о вызове на допрос в инспекцию. В частности, в п. 5.1 Письма №АС-4-2/12837 «О рекомендациях по проведению мероприятий налогового контроля, связанных с налоговыми проверками» от 17.07.2013 ФНС России зафиксировала, что «свидетель вызывается для дачи показаний по месту нахождения (в помещение) налогового органа повесткой».
В повестке о вызове на допрос обычно указывают следующие сведения:
Однако, учитывая, что форма является рекомендуемой, даже если повестка будет составлена по-другому, то оспорить ее на этом основании нельзя и на допрос нужно будет прийти.
Проверяющие могут вручить повестку налогоплательщику лично или направить ее по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.
Если по каким-то причинам вы не можете явиться на допрос в указанное в повестке время, предупредите об этом проверяющих и согласуйте иную дату. Как правило, налоговый орган идет на встречу налогоплательщику.
В большинстве случаев допрос проводится в помещении инспекции. Однако не всегда. Проведение допроса на иной территории не противоречит требованиям налогового законодательства.
Пунктом 4 статьи 90 Налогового кодекса РФ закреплено, что показания свидетеля по месту его пребывания могут быть получены, если он по объективной причине не в состоянии явиться в налоговый орган (в силу болезни, старости, инвалидности), а также в других случаях — по усмотрению должностного лица налогового органа.
Таким образом, проверяющие инспекторы могут как вызвать налогоплательщика в инспекцию, так и приехать к нему в офис или на производство для допроса сотрудников в ходе проводимой выездной налоговой проверки.
В Определении от 03.02.2015 по делу № 309-КГ14-2191 Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ пришла к выводу, что даже проведение допроса свидетеля на улице само по себе не свидетельствует о недопустимости полученных показаний в качестве доказательства по делу. К такому же выводу пришел Арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 25.01.2019 по делу №А66-10564/2017 (Определением Верховного Суда РФ от 08.05.2019 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке кассационного производства). На это же указал Минфин России в письме Минфина России от 18.10.2019 № 03-02-08/80594.
Таким образом, фактически допрос свидетеля может быть произведен в любом месте. Но, как правило, свидетеля вызывают в помещение инспекции.
Кого вызывают в налоговую в качестве свидетеля?
В качестве свидетеля на допрос налоговый орган может вызвать любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля (подпункт 12 пункта 1 статьи 31 НК, пункт 1 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
На практике, в первую очередь, на допрос вызывают лиц из числа руководства проверяемой компании — генерального директора и главного бухгалтера, а также руководителей контрагентов проверяемого налогоплательщика. Одновременно с этим инспекция может допрашивать любых сотрудников проверяемой компании, в том числе тех, которые на момент проверки уволились из организации.
Каких-то особых критериев для отбора свидетелей для допроса нет. Проверяющие сами определяют, кто, по их мнению, может обладать нужной им информацией.
К примеру, если речь идет о проверке строительной компании и исследуется вопрос о расходах на привлечение субподрядчика, одним из ключевых моментов, который необходимо установить инспекции является реальность осуществления этими субподрядчиками работ на площадке. В целях установления этого факта помимо руководства компании налоговый орган может вызывать работников, отвечающих за ведение строительных работ (прорабов, начальников строительства объекта и т.д.) Обратите внимание, что Налоговый кодекс РФ устанавливает также несколько исключений: лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей:
Подготовьтесь к вопросам инспекции
Перед тем, как пойти на допрос, подготовьтесь и подготовьте своих сотрудников.
Как правило, сотрудники компании — налогоплательщика вызываются на допрос в рамках выездных налоговых проверок, т.е. речь пойдет о периоде трехлетней давности. Для того, чтобы иметь возможность корректно и информативно ответить на вопросы инспектора, память о событиях этого периода важно предварительно освежить.
Подумайте о том, какие сделки могли показаться проверяющим сомнительными, какие вопросы вам может задать налоговый инспектор, вспомните фактические обстоятельства и документы (например, первичные документы по хозяйственным операциям, по которым вам могут задавать вопросы и пр.). По возможности проконсультируйтесь с налоговым юристом, специализирующимся на сопровождении налогоплательщиков в ходе налогового контроля. В силу своего практического опыта юрист подскажет, на какие моменты следует обратить внимание.
Предупредите также всех потенциальных свидетелей о возможности их вызова на допрос: как собственных сотрудников (в том числе уволенных), так и контрагентов, попросите не игнорировать вызов. С сотрудниками актуализируйте фактические обстоятельства проверяемого периода. Попросите также сотрудников сообщать вам о вызове на допрос.
Обеспечьте квалифицированную юридическую помощь себе и сотрудникам при допросе, чтобы избежать дополнительных рисков (о важности профессиональной помощи юриста во время допроса поговорим ниже).
Как вести себя на допросе?
Как мы уже упоминали ранее, зачастую в ходе допроса налоговый орган преследует цель получения доказательств совершения проверяемой компанией налоговых правонарушений. Составленный в результате допроса протокол будет использован в качестве доказательства нарушений при составлении акта проверки, а впоследствии решения по результатам проверки. Свидетелю важно понимать свои права и обязанности, а также основные правила поведения на допросе, чтобы избежать ситуаций, когда неточные, необдуманные показания используются в качестве доказательств занижения своих налоговых обязательств налогоплательщиком.
Ниже остановимся на ключевых правилах поведения при вызове на допрос в инспекцию.
Во-первых, не игнорируйте вызов в налоговую для дачи пояснений.
Неявка свидетеля на допрос без уважительной причины влечет за собой налоговую ответственность в виде штрафа в размере 1 000 руб. (статья 128 Налогового кодекса РФ).
Однако дело не только в штрафе. Неявка на допрос свидетеля может быть использована инспекцией против налогоплательщика, в частности, как доказательство наличия нарушения налогового законодательства или даже как формальное основание для отказа в возврате или зачете налога.
К примеру, если вызов на допрос проигнорировал генеральный директор контрагента, инспекция приходит к выводу об отсутствии реальной деятельности у компании-контрагента, а, следовательно, о нереальности хозяйственный операций с проверяемым налогоплательщиком.
Во-вторых, руководствуйтесь этими простыми правилами во время допроса:
1. Не отвечайте на вопросы, которые не входят в круг ваших должностных обязанностей и / или о которых вы не обладаете достаточной достоверной информацией. Ваш ответ может не отражать действительную и полную картину, носить предположительный характер, однако быть использованным инспекцией в качестве доказательства налогового правонарушения.
Приведем пример. Проверяющие спрашивают работника склада о порядке поиска поставщиков компании или о ведении бухгалтерского учета. Очевидно, что в силу своей трудовой функции сотрудник не обладает такой информацией и может лишь предположить. В данном случае работнику склада будет корректнее ответить инспектору, что он не располагает такой информацией, поскольку это не входит в его должностные обязанности. При этом подчеркнем, что наиболее правильно будет не просто ответить «я не знаю», а указать, что данная сфера не относится к области компетенции сотрудника.
Отметим, что суды при рассмотрении споров учитывают, положены ли в основу выводов налогового органа показания надлежащих свидетелей. Так, в постановлении от 24.12.2019 по делу № А56-50990/2019 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд учел, что свидетельские показания работников налогоплательщика об отсутствии субподрядчиков на объекте были даны преимущественно работниками простого труда (водителями самосвалов, экскаваторщиками), которые не имели отношения к вопросу привлечения субподрядных организаций. Указанные лица на вопрос: «знакомы ли им субподрядные организации» закономерно отвечали «нет», поскольку эти вопросы находятся за пределами их трудовых обязанностей (постановление было утверждено постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2020, Определением Верховного суда РФ от 11.06.2020 было отказано в передаче дела для пересмотра в кассационном порядке).
Таким образом, произвольные интерпретации свидетелем обстоятельств, которые к его сфере должностных обязанностей не относятся, создают существенные риски негативных выводов для организации.
2. Будьте внимательны к формулировкам, используемым при ответах на вопросы. Важно, чтобы ваши ответы были четкие, понятные и однозначные, не допускающие альтернативных толкований «в пользу инспекции». При этом не забывайте, что только вы определяете степень подробности ответа на вопрос. Лучше дать обобщенный ответ, чем противоречивый. Если вы затрудняетесь ответить на вопрос, но знаете, кто располагает такой информацией, укажите это лицо в ответе.
Рассмотрим один показательный пример из практики, который демонстрирует, насколько важна точность ответов, и как недостаточно точно сформулированный ответ может повлечь за собой неблагоприятные последствия для компании.
3. Внимательно читайте протокол допроса, прежде чем подписать его. Убедитесь, что все ваши показания записаны корректно, ничего не упущено, не дописано дополнительно и не искажено.
На практике бывают ситуации, когда проверяющие нечетко формулируют вопросы и / или фиксируют показания свидетеля в протоколе «своими словами», допуская искажения смыслов. В последующем это дает инспекции возможность интерпретировать полученные показания не в пользу налогоплательщика.
Именно поэтому важно внимательно прочитать протокол допроса и в случае некорректного отражения ваших показаний, требовать исправить допущенные ошибки и только после этого ставить свою подпись. Если инспектор отказывается исправлять, все свои правки необходимо отразить в замечаниях к протоколу, а также отметить там отказ инспектора от исправления текста самого протокола.
4. Обязательно получите копию допроса и напомните своим сотрудникам о необходимости ее получения и сохранения.
В соответствии с пунктом 6 статьи 90 Налогового кодекса РФ проверяющие обязаны вручить копию протокола свидетелю сразу после его составления.
Наличие у проверяемого налогоплательщика (его генерального директора и / или юриста, сопровождающего проверку) данных о проведенных допросах сотрудников дает возможность на ранней стадии (еще до составления акта проверки) выработать стратегию защиты от потенциальных налоговых претензий. К примеру, налогоплательщик может предложить проверяющим допросить дополнительных сотрудников, которые обладают необходимой информацией.
ОБРАЩАЙТЕСЬ ЗА ПОМОЩЬЮ УЖЕ СЕГОДНЯ
Будем рады оказать Вам полноценную консультационную поддержку по вопросам налогообложения и налогового права, ведения бухгалтерского учета, трудового законодательства
Основные ошибки свидетелей на допросе в налоговой
Основные ошибки в ходе допроса вытекают из несоблюдения основных правил, перечисленных выше:
Длительность процесса и его оформление
В Налоговом кодексе РФ продолжительность допроса никак не регламентируется, в связи с этим налоговый орган самостоятельно определяет время проведения допроса. На практике не редки случаи, когда допрос свидетеля длился по 6 — 8 часов.
Допрос свидетеля оформляется соответствующим протоколом (пункт 1 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
Перед началом допроса налоговый орган обязан предупредить свидетеля об ответственности за отказ от дачи показаний или за заведомо ложные показания. Факт предупреждения должен быть зафиксирован в протоколе и заверен подписью свидетеля (пункт 5 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
Так, протокол допроса должен содержать следующие данные:
После завершения допроса протокол предъявляется свидетелю для ознакомления. После изучения протокола свидетель вносит замечания или же фиксируется их отсутствие. Протокол подписывается должностным лицом налогового органа и свидетелем.
Как мы уже упоминали выше, перед тем как подписать протокол обязательно внимательно его прочитайте и убедитесь, что все ваши показания отражены точно, полно и корректно.
Копию протокола налоговый орган обязан передать свидетелю, о чем в протоколе делается запись (пункт 6 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
Оспаривание протокола налогового допроса
Отметим, что сам протокол допроса свидетелю обжаловать нецелесообразно, поскольку само наличие протокола не нарушает его права и законные интересы. К такому выводу приходят и суды, отказывая в удовлетворении требований налогоплательщика.
Пример из практики. Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 17.12.2020 по делу № А40-263000/2019 отказал в удовлетворении требований налогоплательщика о признании незаконным проведения допросов, о признании таких протоколов допросов недопустимыми и незаконными доказательствами и об обязании инспекции исключить их из числа доказательств в материалах налоговых проверок. Суд указал, что до принятия налоговым органом решения по результатам налоговой проверки не представляется возможным сделать вывод о нарушении прав и законных интересов общества оспариваемыми действиями и протоколом.
В то же время налогоплательщик вправе требовать исключения протокола допроса, составленного с нарушением требований налогового законодательства из состава доказательств, положенных в основу решения по итогам налоговой проверки. Исключение протокола влечет за собой нивелирование выводов, сделанных на его основе.
Ниже рассмотрим нарушения, допущенные проверяющими, которые могут стать основанием для исключения протокола допроса из состава доказательств.
1. Инспекция положила в основу оспариваемого решения показания свидетелей, которым в силу их должностного положения не могло быть известно об интересующих инспекцию обстоятельствах.
Пример из практики. Арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 08.12.2017 по делу №А12-2743/2017 установил, что налоговым органом в качестве доказательства подтверждения использования складских помещений для розничной торговли была положена совокупность свидетельских показаний водителей, кассиров-операционистов, кладовщиков, супервайзеров общества. Однако никто из перечисленных лиц в силу их должностных обязанностей не обладает достаточной осведомленностью и информированностью о том, каким образом происходит оприходование товара по различным системам налогообложения и тем более каким образом происходит учет товаров, реализующихся по различным системам налогообложения. Одновременно суд установил, что соответствующие вопросы про оприходование и учет товара не были заданы главному бухгалтеру и генеральному директору. В результате решение инспекции в соответствующей части было признано недействительным.
2. Допрос, проведенный после окончания выездной налоговой проверки и окончания дополнительных мероприятий налогового контроля, не может быть использован в качестве доказательства при вынесении решения по результатам такой проверки. Этот запрет вытекает из пункта 4 статьи 101 Налогового кодекса РФ, который не допускает использование при рассмотрении материалов налоговой проверки доказательств, полученных с нарушением Налогового кодекса и, соответственно, доказательств, истребованных налоговым органом после истечения сроков завершения проверки (пункт 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).
При этом допрос, который был проведен до начала выездной налоговой проверки, является надлежащим и допустимым доказательством, поскольку статья 90 Налогового кодекса РФ не содержит ограничений проведения допроса только рамками налоговой проверки.
Кроме того, налоговый орган, руководствуясь нормой абзаца второго пункта 4 статьи 101 НК Кодекса, при рассмотрении материалов налоговой проверки вправе исследовать также документы, полученные в установленном Кодексом порядке до момента начала соответствующей налоговой проверки».
Отметим, что суды признают допустимыми доказательствами протоколы допросы, которые были составлены уже после окончания выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля проверки в ситуации, когда повестки о вызове свидетелей на допрос были направлены в период проведения выездной налоговой проверки (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2022 по делу №А40-6765/2022, Определением Верховного Суда РФ от 21.03.2023 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке кассационного производства).
3. Протокол допроса составлен с существенными нарушениями обязательных требований статей 90 НК и ст. 99 Налогового кодекса РФ.
В частности, суды исключают протокол допроса из состава доказательств, если в нем отсутствуют подписи свидетеля и/ или должностного лица налогового органа, не сделана заверенная подписью свидетеля отметка о разъяснении его прав и обязанностей, а также о предупреждении об ответственности за отказ от дачи показаний, дачу ложных показаний, отсутствие данных о вручении копии протокола свидетелю (или об его отказе от получения протокола).
Пример из практики. Арбитражный суд Западно — Сибирского округа в постановлении от 19.02.2020 г. по делу №А03-5201/2019 пришел к выводу о нарушении инспекцией пункта 6 статьи 90, подпунктов 2, 4 пункта 2 статьи 99 Налогового кодекса РФ в ходе проведения допроса: дата оставления протокола допроса (06.09.2018) не соответствует дате проведения соответствующего действия (04.09.2018); не указаны фамилия, имя, отчество должностного лица налогового органа, осуществляющего проведение допроса; протокол не вручен свидетелю; подпись в протоколе о том, что он отказался от получения копии также отсутствует; в протоколе отсутствует собственноручная запись свидетеля «с моих слов записано верно, мною прочитано». Соответствующий протокол допроса признан судом недопустимым доказательством.
С другой стороны, технические ошибки не делают протокол недействительным. К примеру, проверяющие не указали место проведения допросов, допустили другие технические неточности. Однако суд установил, что в протоколах отражена основная информация о свидетелях, их личности подтверждены, есть отметки о том, что свидетели предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, изложены обстоятельства, имеющие значение для спора. Иными словами, ключевым требованиям статей 90 и 99 Налогового кодекса РФ протокол соответствует и признать его недопустимым доказательством оснований нет (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.10.2017 № Ф07-11111/2017).
Профессиональная помощь при вызове в налоговый орган
Мы рекомендуем готовиться и проходить допрос вместе с налоговым юристом. Юрист поможет вам определить круг сделок, которые вызвали у налогового органа наибольшие сомнения; на основе практического опыта расскажет, какие вопросы с наибольшей степенью вероятности будут интересовать инспекцию; разъяснит ваши права и обязанности во время проведения допроса.
В ходе допроса помощь налогового юриста также будет эффективной.
Во-первых, юрист сможет проконтролировать, что Ваши показания отражены в протоколе допроса правильно и корректно.
Во-вторых, он поможет свидетелю понять вопрос инспектора и сформулировать ответ так, чтобы он был корректно и однозначно понят.
В-третьих, присутствие на допросе юриста убережет свидетеля от возможных злоупотреблений со стороны проверяющих и поможет противодействовать мерам психологического воздействия на свидетеля (например, угрозам привлечения к уголовной ответственности за дачу ложных показаний, дальнейшего общения свидетеля с сотрудниками правоохранительных органов и т.д.).
Следует помнить, что вызывая на допрос должностных лиц организации, инспекция нацелена на получение доказательств совершения налогоплательщиком нарушений законодательства о налогах и сборах. Вместе с тем, целью похода на допрос сотрудника налогоплательщика должно быть достижение позитивного результата по итогам допросов: показания свидетеля должны или убедить налоговый орган в правомерности налогового учета или дать налогоплательщику возможность в дальнейшем ссылаться на них в качестве доказательств неправомерности налоговых претензий проверяющих.
Налоговые юристы компании «Правовест Аудит» имеют многолетний практический опыт сопровождения налогоплательщиков в ходе мероприятий налогового контроля. Они помогут Вам минимизировать налоговые риски в ходе допроса в налоговом органе, а также готовы представлять в суде интересы компании.