Длительность процесса и его оформление
В Налоговом кодексе РФ продолжительность допроса не регламентирована, и налоговый орган самостоятельно определяет время проведения допроса. На практике встречаются случаи, когда допрос свидетеля длится от 6 до 8 часов.
Допрос свидетеля оформляется соответствующим протоколом (пункт 1 статьи 90 Налогового кодекса РФ). Перед началом допроса налоговый орган обязан предупредить свидетеля об ответственности за отказ от дачи показаний или за заведомо ложные показания. Этот факт должен быть зафиксирован в протоколе и заверен подписью свидетеля (пункт 5 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
Содержание протокола допроса
После завершения допроса протокол предъявляется свидетелю для ознакомления. После изучения протокола свидетель вносит замечания или подписывает его, если замечаний нет. Протокол подписывается должностным лицом налогового органа и свидетелем. Перед подписанием протокола рекомендуется внимательно прочитать содержание и удостовериться, что все показания отражены точно, полно и корректно.
Копия протокола должна быть передана свидетелю налоговым органом, о чем делается запись в протоколе (пункт 6 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
Профессиональная помощь при вызове в налоговый орган
Рекомендуется готовиться и проходить допрос в компании налогового юриста. Юрист поможет определить сделки, вызвавшие сомнения у налогового органа, предсказать вопросы инспекции и разъяснит права и обязанности свидетеля во время допроса.
Помощь налогового юриста во время допроса будет эффективной и важной:
- Контроль за правильностью и корректностью показаний в протоколе допроса.
- Помощь в понимании вопросов инспектора и формулировании однозначных ответов.
- Защита от злоупотреблений со стороны проверяющих и противодействие психологическому давлению на свидетеля.
Приглашая сотрудника на допрос, налоговый орган стремится получить доказательства нарушений законодательства о налогах. Целью свидетельства должно быть убеждение налогового органа в правомерности налогового учета или предоставление доказательств неправомерности налоговых претензий в дальнейшем.
Налоговые риски и проверки
Налоговые юристы компании Правовест Аудит имеют многолетний практический опыт сопровождения налогоплательщиков в ходе мероприятий налогового контроля. Они помогут Вам минимизировать налоговые риски в ходе допроса в налоговом органе, а также готовы представлять в суде интересы компании.
Результаты налоговых проверок
По официальным данным ФНС (отчет Ф.2-НК за 9 мес. 2023 г.) результаты выездных налоговых проверок:
Ниже рассмотрим основные факторы риска в деятельности налогоплательщика, которые могут повлечь проверку налогоплательщика и последующие доначисления.
Цифровизация и факторы риска
Цифровизация позволяет налоговому органу изучать и анализировать тонны информации о налогоплательщике. Обнаружение параметров, отклоняющихся от установленных нормативов, становится триггером для повышенного интереса к компании и поводом для проведения анализа ее деятельности.
Причины проверки
- Истребование пояснения причин отклонений
- Вызов на разговор в инспекцию
- Проведение предпроверочного анализа
- Назначение выездной проверки
Критерии риска
Критерий 1: Низкая налоговая нагрузка
Сравнение уплаченных налогов компании со средними значениями по отрасли. Используйте калькулятор в сервисе ФНС Прозрачный бизнес для оценки.
Критерий 2: Убытки на протяжении 2-х лет
Объясните причину убытка, инспекция может запрашивать пояснения и документацию.
Критерий 3: Высокая доля вычетов по НДС
Доля вычетов по НДС больше или равна 89% суммы исчисленного НДС за период 12 месяцев. Используйте данные декларации по НДС для определения этого показателя.
Защитите свой бизнес
Полученное значение компании сравнивают с показателем средней доли вычетов по региону.
ФНС не публикует готовые данные по размерам безопасной доли. Они рассчитываются на основании данных отчета ФНС (1-НДС), публикуемого на официальном сайте службы. Например, по состоянию на 01.08.2023 года средняя доля вычетов НДС по Москве составила — 88,9%.
Критерий 4: Темп роста расходов на реализацию товаров (работ, услуг) выше, чем темп роста доходов от нее — такая ситуация приводит к уменьшению суммы налога на прибыль к уплате, поэтому не пройдет мимо инспекции.
Цель налогового органа — определить, обусловлено ли такое положение дел реальными нуждами хозяйственной деятельности организации или является результатом применения налоговых схем, которые направлены на уплату налога в меньшем размере. При этом, учитывайте, что проверяющие не должны проверять затраты компании на рациональность, эффективность или целесообразность (Письмо Минфина от 01.06.2021 № 03-03-07/42417, п. 33 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2019) от 25.12.2019).
Критерий 5: Низкая средняя зарплата — это среднемесячная зарплата на одного сотрудника менее среднего значения оплаты труда по отрасли в конкретном регионе.
Определить риск в части уровня зарплаты можно также с помощью сайта ФНС (в разделе Прозрачный бизнес — сервис Налоговый калькулятор по расчету налоговой нагрузки).
Критерий 6: Приближение к максимальным лимитам спецрежимов (УСН и пр.) 2 раза и более в течение календарного года — имеется в виду приближение менее, чем на 5% к максимальным значениям показателей, которые предоставляют компании право на применение спецрежимов.
Критерий 7: Расходы максимально приближены к доходам в течение календарного года.
Проверяющие пересматривают весь перечень расходов, анализируют соответствие затрат п. 1 ст. 252 НК РФ, контролируют единство содержания операции над ее формой и др. На практике достаточно часто инспекторы просят пояснить причину больших расходов компании. Поэтому важно расшифровать причины повышенных расходов (например, падение спроса на товар, приобретение дорогостоящего оборудования, ТМЦ и пр.).
Критерий 8: Сотрудничество с посредниками без деловой цели.
Незаконным, в частности, считается фиктивное участие посредников в операциях, если цель — искусственное наращивание цены и получение покупателем повышенного вычета НДС и завышенных расходов.
Критерий 9: Отсутствие пояснений и документов при выявлении проверяющими ошибок и нестыковок в данных.
Налоговые органы вправе запрашивать пояснения и истребовать документы. Но не все, а только те, что необходимы для проверки (п. 1 ст. 93 НК РФ). Рекомендуем все запросы инспекции подвергать анализу на предмет их обоснованности и аргументированно на них отвечать. Если исполнить законное требование невозможно либо предоставленный срок недостаточный, то важно указать конкретные причины такой ситуации.
Предотвращение налоговых рисков: важные критерии
Вместе с достоверной отчетностью и аудиторским заключением, предлагаем вам страховку от штрафов ФНС и защиту налоговых юристов на 3 года.
Критерий 10: Миграция между налоговыми инспекциями
Имеются в виду случаи, когда компания неоднократно ставила себя на учет в инспекции, а затем снимала и переходила в другое территориальное отделение налоговой службы.
Критерий 11: Низкий уровень рентабельности
Этот критерий относится к значительному отклонению рентабельности (по данным бухгалтерского учета компании) от установленных показателей для данного вида деятельности, подтвержденных Росстатом.
Критерий 12: Деятельность с высоким налоговым риском
Этот критерий касается проведения сделок, направленных на получение налоговых преимуществ без законного основания (ст. 54.1 НК РФ). Это один из самых рисковых критериев, требующий серьезного анализа от налоговых инспекторов.
Базовые материалы для инспекции
Информация для инспекции извлекается из различной отчетности, включая среднюю зарплату, рентабельность деятельности и налоговую нагрузку компании. Низкие показатели этих параметров по сравнению с другими налогоплательщиками могут привести к проверке на предмет налоговых нарушений.
Однако, с помощью опытных аудиторов и налоговых юристов, возможно избежать значительных потерь даже в случае наличия объективных рисков.
Важно помнить, что налогоплательщик не обязан предоставлять дополнительные документы или аналитические расчеты по запросу инспекторов, если на это нет законных оснований.
Таким образом, специалисты по налогам могут сэкономить ваш бизнес от лишних проверок и штрафов, а также помочь в деле предотвращения налоговых рисков.
При этом «играть в молчанку» — тоже не вариант. Поскольку предоставление налоговому органу обоснованных пояснений существенно снижает риск назначения углубленного предпроверочного анализа деятельности компаний, а значит уменьшается вероятность полноценной проверки.
Как противостоять личным рискам руководителя и бухгалтера
Налоговые долги компаний зачастую влекут за собой персональные риски руководителя и бухгалтера:
Налоговые долги и личные риски руководителя и бухгалтера в 2024
При этом размер субсидиарной ответственности может исчисляться миллиардами рублей. Так, итогом выездной проверки стали доначисления 1,1 млрд руб. Этот долг теперь платят из своего кармана несколько руководителей, возглавлявших компанию в разные периоды (Постановление АС Московского округа от 13.04.2023, от 05.12.2022 по делу № А40-258031/18).
В другом «кейсе» за компанию-банкрота платят руководители (в т.ч. «бывшие») налоговые доначисления в 1,6 млрд руб. (Постановление АС МО от 51.07.2021 года по делу № А40-92521/16).
Бухгалтер также имеет все шансы попасть под «субсидиарку» (например, Определение ВС РФ от 13.01.2021 по делу № А53-6904/2017).
Аудит — защита от личных рисков руководителя и бухгалтера в 2024
Проведение аудита «с налогами» и аудиторское заключение по его итогам — защита руководителя и бухгалтера от личных рисков из-за налогов компании.
Аудиторское заключение пригодится для защиты руководителя/бухгалтера и для подтверждения, например, следующих важных фактов:
По итогам «расширенного» аудита «Правовест Аудит» выдает не только аудиторское заключение и расширенные юридические и финансовые гарантии бизнесу, но и персональный сертификат руководителю, главному бухгалтеру о прохождении аудита. С учетом серьезных личных рисков рекомендуем хранить его и при необходимости он подтвердит квалификацию и соблюдение законодательства в части ведения достоверного учета и представления достоверной отчетности.
Занимаем 15 место среди аудиторско-консалтинговых компаний России
Система менеджмента качества соответствует стандарту ISO 9001:2008
Членство в Институте профессиональных бухгалтеров
На основе оценок и отзывов пользователей Яндекса
Мнение редакции
Добропорядочный налогоплательщик, не причастный к налоговым схемам, просто обязан иметь в арсенале доказательства коммерческой осмотрительности, которую в нормальных обстоятельствах проявляет при заключении сделок каждый разумный экономический субъект с целью исключения коммерческих рисков ненадлежащего исполнения обязательств.
При этом защиту от рисков выездных налоговых проверок и других налоговых «неприятностей» может обеспечить только надежная система внутреннего контроля, а еще эффективнее — независимый взгляд сторонних экспертов на деятельность организации.
Когда и как могут пригласить налоговики?
Допрос является самостоятельным мероприятием налогового контроля. Налоговый кодекс РФ не ставит проведение допроса в зависимость от осуществления иной формы контроля (к примеру, налоговой проверки). Однако наиболее часто допросы назначаются в ходе выездных налоговых проверок, когда у инспекции стоит задача составить наиболее полную картину хозяйственных операций проверяемого налогоплательщика и исполнения им своих налоговых обязательств.
Отметим также, что инспекция вправе проводить допросы также и при камеральной проверке. Арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 04.10.2021 по делу №А12-683/2021 подчеркнул, что «налоговый орган в ходе камеральной проверки может проводить допросы свидетелей; в НК РФ нет запрета на подобные действия налоговых органов».
Налоговый кодекс РФ прямо не регулирует порядок и форму вызова свидетеля на допрос в инспекцию. На практике свидетелю направляют повестку о вызове на допрос в инспекцию. В частности, в п. 5.1 Письма №АС-4-2/12837 «О рекомендациях по проведению мероприятий налогового контроля, связанных с налоговыми проверками» от 17.07.2013 ФНС России зафиксировала, что «свидетель вызывается для дачи показаний по месту нахождения (в помещение) налогового органа повесткой».
В повестке о вызове на допрос обычно указывают следующие сведения:
Однако, учитывая, что форма является рекомендуемой, даже если повестка будет составлена по-другому, то оспорить ее на этом основании нельзя и на допрос нужно будет прийти.
Проверяющие могут вручить повестку налогоплательщику лично или направить ее по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.
Если по каким-то причинам вы не можете явиться на допрос в указанное в повестке время, предупредите об этом проверяющих и согласуйте иную дату. Как правило, налоговый орган идет на встречу налогоплательщику.
В большинстве случаев допрос проводится в помещении инспекции. Однако не всегда. Проведение допроса на иной территории не противоречит требованиям налогового законодательства.
Пунктом 4 статьи 90 Налогового кодекса РФ закреплено, что показания свидетеля по месту его пребывания могут быть получены, если он по объективной причине не в состоянии явиться в налоговый орган (в силу болезни, старости, инвалидности), а также в других случаях — по усмотрению должностного лица налогового органа.
Таким образом, проверяющие инспекторы могут как вызвать налогоплательщика в инспекцию, так и приехать к нему в офис или на производство для допроса сотрудников в ходе проводимой выездной налоговой проверки.
В Определении от 03.02.2015 по делу № 309-КГ14-2191 Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ пришла к выводу, что даже проведение допроса свидетеля на улице само по себе не свидетельствует о недопустимости полученных показаний в качестве доказательства по делу. К такому же выводу пришел Арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 25.01.2019 по делу №А66-10564/2017 (Определением Верховного Суда РФ от 08.05.2019 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке кассационного производства). На это же указал Минфин России в письме Минфина России от 18.10.2019 № 03-02-08/80594.
Таким образом, фактически допрос свидетеля может быть произведен в любом месте. Но, как правило, свидетеля вызывают в помещение инспекции.
Примеры профилактики налоговых рисков компании и ТОП-ошибок
Делимся своим опытом:
как предотвратить риски привлечения внимания налоговых органов и доначислений со «средним чеком» в 96 млн р. и вероятностью 98%?
Рекомендуем действовать на опережение! Сегодня жизненной необходимостью бизнеса стала регулярная проверка учета и результатов деятельности своей компании и контрагентов на соответствие показателям, заданным налоговым органом. Только такой подход позволяет вовремя нивелировать риски — до появления интереса к вашей компании у контролирующих органов.
В ходе аудиторской проверки мы смотрим на компанию «глазами» налогового инспектора и оцениваем ее риски, в т. ч. с учетом 12 критериев ФНС. Итоги такого анализа предоставляются руководителю компании в виде отдельного Отчета с оцифрованными налоговыми рисками и результатами оценки вероятности назначения выездной налоговой проверки в отношении компании с учетом 12 критериев ФНС.
Данные Отчета позволяют наглядно увидеть опасные «налоговый зоны» в компании, на которые следует обратить внимание в первую очередь, чтобы оперативно принять меры, пока компанией не заинтересовался налоговый орган.
Аудиторы и налоговые юристы, привлекаемые к проверке, профессионально выявляют зоны налогового риска бизнеса, предупреждая серьезные последствия для компаний и их руководящего состава.
Так, выявленная низкая налоговая нагрузка компании расценивается, как «след» неуплаты бизнесом налогов в полном объеме. Однако, это не всегда так, бывают вполне объективные причины. Поэтому зная о наличии «опасного критерия», лучше заранее подготовиться к вопросам налогового органа, собрав нужные аргументы и документальные доказательства. Как показывает практика, причинами отклонений могут быть, например, выход компании на новый рынок, выпуск нового продукта, кризис в отрасли, падение спроса на продукцию, увеличение расходов в связи с повышение цен поставщиками и подрядчиками, крупные закупки оборудования и пр.
При наличии низкого уровня среднемесячной зарплаты на одного работника (по виду деятельности компании) — есть все шансы не только получить запрос о причинах, но и «приглашение» руководителя в инспекцию (на заседание рабочей группы). Здесь придется также не голословно доказывать отсутствие умысла в неуплате налогов («серых зарплат»). Часто на практике низкий уровень среднемесячной зарплаты объясняется особенностями деятельности организации, отличными от общеотраслевых, более низкой квалификацией персонала (много молодых работников), наймом работников по совместительству и пр.
Начать аудит сейчас
Сразу получить помощь аудиторов, в т.ч. по новым ФСБУ, выявить налоговые риски и ошибки до сдачи отчетности
Узнать цену аудита
Руководитель отдела аудита, аттестованный аудитор и профбухгалтер
«Особо опасным» является 12-ый критерий — деятельность с высоким налоговым риском. Инспекторы нередко подозревают компании в получении ими необоснованной налоговой выгоды по сделкам с «сомнительными» контрагентами, в «дроблении» бизнеса и притворных сделках. Поэтому о наличии следов «сомнительных» сделок и операций важно знать заранее, чтобы исправить ситуацию. Ведь нередко речь вовсе не идет о «налоговых схемах», добросовестные налогоплательщики упускают из вида важность верного документального оформления договорных отношений, не проверяют контрагентов на «благонадежность», не имеют в наличии документов, обосновывающих выбор контрагентов, и «досье» о проявлении должной степени осмотрительности. Наличие важных документальных доказательств способно снять вопросы даже на стадии разговора, в рамках «предпроверки», не доводя дело до назначения выездной проверки.
Может ли аудит в 2024 выявить ошибки в налогах?
Аудит с акцентом на налогах (комплексный аудит) во много раз эффективнее классического аудита, т.к. позволяет выявить гораздо больше налоговых рисков и резервов. Об этом говорит наша статистика. Именно аудит с расширенным ТЗ по налогам — предупредит риски и поможет применить законные преференции.
Конечно в ходе комплексного аудита проверка не ограничивается только оценкой налоговых рисков бизнеса с учетом 12 критериев ФНС. Ведь серьезные риски возможных налоговых доначислений в ходе выездных проверок могут быть в ином. Например, в отсутствии документальных доказательств обоснованности применения вычетов по НДС, расходов по налогу на прибыль и пр.
Отчет, предоставляемый руководителю аудируемой компании по результатам комплексного аудита в «Правовест Аудит», ярко и в цифрах демонстрирует выявленные проверкой налоговые риски с детализацией существенных рисков, а также демонстрирует данные по резервам бизнеса в разрезе налогов.
Некоторые бухгалтеры опасаются, что аудиторы найдут какие-нибудь ошибки и профессиональная репутация бухгалтера будет «подмочена». Опасаться этого не стоит. Задача аудиторов — помочь бухгалтеру сделать все правильно, дать «дружеский» совет по исправлению ошибок. Это поможет навести «идеальный» порядок в учете, следовательно, значимость и репутация бухгалтера только вырастут.
Аудит в 2024 и репутация бухгалтера
Критериев ФНС по налоговым проверкам. Профилактика рисков и защита от претензий в 2024 году
Советник налоговой службы РФ II ранга, заместитель руководителя отдела консалтинга, ведущий юрист по налоговым и гражданско-правовым спорам АКГ «Правовест Аудит»
Зачем вызывают в налоговую для допроса
Причины вызова в инспекцию на налоговый допрос — получить необходимые для осуществления налогового контроля сведения. Как правило, в ходе допроса проверяющие пытаются выявить противоречия между показаниями свидетелей и данными документов, представленных налогоплательщиком в подтверждение правильности ведения налогового учета, обнаружить подтверждение нарушения налогоплательщиком налогового законодательства.
К примеру, в ходе выездной налоговой проверки инспекция исследует вопрос о реальности / фиктивности хозяйственных взаимоотношений между налогоплательщиком и контрагентом в контексте применения ст. 54.1 НК РФ. В целях получения информации проверяющие вызывают на налоговый допрос генерального директора контрагента, которому задают вопросы о хозяйственной деятельности его организации и взаимоотношениях с налогоплательщиком в проверяемый период.
Как вести себя на допросе?
Как мы уже упоминали ранее, зачастую в ходе допроса налоговый орган преследует цель получения доказательств совершения проверяемой компанией налоговых правонарушений. Составленный в результате допроса протокол будет использован в качестве доказательства нарушений при составлении акта проверки, а впоследствии решения по результатам проверки. Свидетелю важно понимать свои права и обязанности, а также основные правила поведения на допросе, чтобы избежать ситуаций, когда неточные, необдуманные показания используются в качестве доказательств занижения своих налоговых обязательств налогоплательщиком.
Ниже остановимся на ключевых правилах поведения при вызове на допрос в инспекцию.
Во-первых, не игнорируйте вызов в налоговую для дачи пояснений.
Неявка свидетеля на допрос без уважительной причины влечет за собой налоговую ответственность в виде штрафа в размере 1 000 руб. (статья 128 Налогового кодекса РФ).
Однако дело не только в штрафе. Неявка на допрос свидетеля может быть использована инспекцией против налогоплательщика, в частности, как доказательство наличия нарушения налогового законодательства или даже как формальное основание для отказа в возврате или зачете налога.
К примеру, если вызов на допрос проигнорировал генеральный директор контрагента, инспекция приходит к выводу об отсутствии реальной деятельности у компании-контрагента, а, следовательно, о нереальности хозяйственный операций с проверяемым налогоплательщиком.
Во-вторых, руководствуйтесь этими простыми правилами во время допроса:
1. Не отвечайте на вопросы, которые не входят в круг ваших должностных обязанностей и / или о которых вы не обладаете достаточной достоверной информацией. Ваш ответ может не отражать действительную и полную картину, носить предположительный характер, однако быть использованным инспекцией в качестве доказательства налогового правонарушения.
Приведем пример. Проверяющие спрашивают работника склада о порядке поиска поставщиков компании или о ведении бухгалтерского учета. Очевидно, что в силу своей трудовой функции сотрудник не обладает такой информацией и может лишь предположить. В данном случае работнику склада будет корректнее ответить инспектору, что он не располагает такой информацией, поскольку это не входит в его должностные обязанности. При этом подчеркнем, что наиболее правильно будет не просто ответить «я не знаю», а указать, что данная сфера не относится к области компетенции сотрудника.
Отметим, что суды при рассмотрении споров учитывают, положены ли в основу выводов налогового органа показания надлежащих свидетелей. Так, в постановлении от 24.12.2019 по делу № А56-50990/2019 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд учел, что свидетельские показания работников налогоплательщика об отсутствии субподрядчиков на объекте были даны преимущественно работниками простого труда (водителями самосвалов, экскаваторщиками), которые не имели отношения к вопросу привлечения субподрядных организаций. Указанные лица на вопрос: «знакомы ли им субподрядные организации» закономерно отвечали «нет», поскольку эти вопросы находятся за пределами их трудовых обязанностей (постановление было утверждено постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2020, Определением Верховного суда РФ от 11.06.2020 было отказано в передаче дела для пересмотра в кассационном порядке).
Таким образом, произвольные интерпретации свидетелем обстоятельств, которые к его сфере должностных обязанностей не относятся, создают существенные риски негативных выводов для организации.
2. Будьте внимательны к формулировкам, используемым при ответах на вопросы. Важно, чтобы ваши ответы были четкие, понятные и однозначные, не допускающие альтернативных толкований «в пользу инспекции». При этом не забывайте, что только вы определяете степень подробности ответа на вопрос. Лучше дать обобщенный ответ, чем противоречивый. Если вы затрудняетесь ответить на вопрос, но знаете, кто располагает такой информацией, укажите это лицо в ответе.
Рассмотрим один показательный пример из практики, который демонстрирует, насколько важна точность ответов, и как недостаточно точно сформулированный ответ может повлечь за собой неблагоприятные последствия для компании.
3. Внимательно читайте протокол допроса, прежде чем подписать его. Убедитесь, что все ваши показания записаны корректно, ничего не упущено, не дописано дополнительно и не искажено.
На практике бывают ситуации, когда проверяющие нечетко формулируют вопросы и / или фиксируют показания свидетеля в протоколе «своими словами», допуская искажения смыслов. В последующем это дает инспекции возможность интерпретировать полученные показания не в пользу налогоплательщика.
Именно поэтому важно внимательно прочитать протокол допроса и в случае некорректного отражения ваших показаний, требовать исправить допущенные ошибки и только после этого ставить свою подпись. Если инспектор отказывается исправлять, все свои правки необходимо отразить в замечаниях к протоколу, а также отметить там отказ инспектора от исправления текста самого протокола.
4. Обязательно получите копию допроса и напомните своим сотрудникам о необходимости ее получения и сохранения.
В соответствии с пунктом 6 статьи 90 Налогового кодекса РФ проверяющие обязаны вручить копию протокола свидетелю сразу после его составления.
Наличие у проверяемого налогоплательщика (его генерального директора и / или юриста, сопровождающего проверку) данных о проведенных допросах сотрудников дает возможность на ранней стадии (еще до составления акта проверки) выработать стратегию защиты от потенциальных налоговых претензий. К примеру, налогоплательщик может предложить проверяющим допросить дополнительных сотрудников, которые обладают необходимой информацией.
ОБРАЩАЙТЕСЬ ЗА ПОМОЩЬЮ УЖЕ СЕГОДНЯ
Будем рады оказать Вам полноценную консультационную поддержку по вопросам налогообложения и налогового права, ведения бухгалтерского учета, трудового законодательства
Инспектор на пороге
В проверке могут участвовать еще и сотрудники органов внутренних дел (п. 1 ст. 36 НК РФ, пп. 28 п. 1 ст. 13 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»), в этом случае их должности и фамилии указываются в решении о проведении проверки.
В решении предусмотрено место под подпись лица, в отношении которого назначена проверка, при этом налоговым законодательством не предусмотрены сроки и способ ознакомления с документом (письмо Минфина России от 17.02.2016 N 03-02-07/1/8635). На практике решение вручается в момент появления проверяющих «на пороге» компании. В случае, когда адрес места нахождения компании инспекции не известен, документ направляется заказным письмом по почте. В любом случае отсутствие подписи налогоплательщика об ознакомлении с решением о проведении проверки не лишает инспекцию права на проведение таковой.
Долго будете гостить?
Согласно букве закона проверка не может продолжаться более 2 месяцев. Однако этот срок может быть продлен до 4 месяцев, а в исключительных случаях и до 6 месяцев (п. 6 ст. 89 НК РФ).
Более того, проверка может приостанавливаться при наличии оснований, указанных в п. 9 ст. 89 НК РФ (например, для истребования документов у контрагентов и иных лиц, для проведения экспертизы). Общий срок приостановления проведения проверки не может превышать 6 месяцев (в исключительном случае при необходимости получения информации от иностранных государственных органов в рамках международных договоров РФ — 9 месяцев). На практике она порой длится год. Надо запастись терпением. Срок проведения ВНП исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о ее проведении. Кстати, справка свидетельствует об окончании мероприятий ВНП и после ее вручения инспекторы не имеют права находиться на территории налогоплательщика, истребовать документы, проводить иные мероприятия налогового контроля. А в течение 2 месяцев со дня, следующего за днем окончания проверки, зафиксированным в справке, инспекторы должны вручить компании акт по ее итогам (п. 1 ст. 100, п.п. 2, ст. 6.1 НК РФ).
Как проходит налоговая проверка? Чего ждать налогоплательщику?
Проверки текущего года проходят в условиях «тестирования» налогоплательщиков на соблюдение трех важных требований ст. 54.1 НК РФ:
В ходе выездной налоговой проверки инспекция направляет налогоплательщику требования о представлении документов, касающихся проверяемых налоговых периодов. Также инспекция истребует документы у контрагентов проверяемого налогоплательщика. Если контрагент на требование инспекции не ответит — это с большой степенью вероятности будет воспринято проверяющими как сигнал получения необоснованной налоговой выгоды по сделкам с этим контрагентом.
Практически ни одна выездная проверка не проходит без допросов руководящего состава компании и рядовых работников, причем могут допросить и бывших работников и работников контрагентов.
Могут происходить осмотры помещений и предметов проверяемого налогоплательщика, при этом зачастую осмотр переходит в выемку предметов и документов для формирования налоговым органом доказательств совершения налогового правонарушения (поиск следов умышленного сокрытия доходов, сделок с подконтрольными компаниями, имеющими признаки неблагонадежных для минимизации налоговых обязательств и пр.). Так, контролирующие и судебные органы считают обоснованным производство выемки в случае установления в ходе проверки фиктивных финансово-хозяйственных отношений между проверяемой компанией и ее контрагентом (например, Определение ВС РФ от 17.04.2020 по делу № 306-ЭС20-3991, Постановление АС Московского округа от 30.05.2022 по делу № № А41-61339/2021 (Определением ВС от 12.09.2022 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС), Постановление АС Московского округа от 17.07.2018 № Ф05-10591/18, Определение ВС РФ от 06.12.2017 № 305-КГ17-18076).
Важно помнить, что выемка документов при выездной налоговой проверке осуществляется на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, ее осуществляющего. Постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа (п. 1 ст. 94 НК РФ). Без данного документа выемка незаконна! Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время (п.2 ст. 94 НК РФ). Ночным временем является промежуток времени с 22.00 до 06.00 по местному времени (ст. 5 УПК РФ). При этом оформление результатов выемки может проводиться после 22.00 (Письмо Минфина России от 05.10.2017 № 03-02-08/64830).
Результаты выемки оформляются протоколом. Следует внимательно ознакомиться с ним перед его подписанием. Отражайте все нарушения в замечаниях к протоколу выемки. Так, на практике очень часто инспекторы не указывают точное количество изъятых документов, типичной является формулировка «изъято 5 папок актов за такой-то год». В таком случае надо указать на необходимость соблюдения положений п.7 ст. 94 НК РФ: инспекторы обязаны указывать точное количество и наименование изымаемых документов. Во избежание риска утраты документов налоговым органом при изъятии подлинников, важно проследить, чтобы в протоколе была указана информация о нумерации изъятых документов, а не папок с ними, а также подробная информация о видах изъятых документов (п. 9 ст. 94 НК РФ).
И в заключение хотелось бы всем пожелать более трепетного отношения к налоговому здоровью компании, поскольку своевременное выявление налоговых рисков с помощью аудита и их минимизация/полное исключение позволит не только не бояться налогового контроля, но и вовсе не попадать в число претендентов на выездную налоговую проверку, а это серьезный шаг к процветанию и росту бизнеса. Отличного «налогового здоровья» вашим компаниям!
Подготовьтесь к вопросам инспекции
Перед тем, как пойти на допрос, подготовьтесь и подготовьте своих сотрудников.
Как правило, сотрудники компании — налогоплательщика вызываются на допрос в рамках выездных налоговых проверок, т.е. речь пойдет о периоде трехлетней давности. Для того, чтобы иметь возможность корректно и информативно ответить на вопросы инспектора, память о событиях этого периода важно предварительно освежить.
Подумайте о том, какие сделки могли показаться проверяющим сомнительными, какие вопросы вам может задать налоговый инспектор, вспомните фактические обстоятельства и документы (например, первичные документы по хозяйственным операциям, по которым вам могут задавать вопросы и пр.). По возможности проконсультируйтесь с налоговым юристом, специализирующимся на сопровождении налогоплательщиков в ходе налогового контроля. В силу своего практического опыта юрист подскажет, на какие моменты следует обратить внимание.
Предупредите также всех потенциальных свидетелей о возможности их вызова на допрос: как собственных сотрудников (в том числе уволенных), так и контрагентов, попросите не игнорировать вызов. С сотрудниками актуализируйте фактические обстоятельства проверяемого периода. Попросите также сотрудников сообщать вам о вызове на допрос.
Обеспечьте квалифицированную юридическую помощь себе и сотрудникам при допросе, чтобы избежать дополнительных рисков (о важности профессиональной помощи юриста во время допроса поговорим ниже).
Кого вызывают в налоговую в качестве свидетеля?
В качестве свидетеля на допрос налоговый орган может вызвать любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля (подпункт 12 пункта 1 статьи 31 НК, пункт 1 статьи 90 Налогового кодекса РФ).
На практике, в первую очередь, на допрос вызывают лиц из числа руководства проверяемой компании — генерального директора и главного бухгалтера, а также руководителей контрагентов проверяемого налогоплательщика. Одновременно с этим инспекция может допрашивать любых сотрудников проверяемой компании, в том числе тех, которые на момент проверки уволились из организации.
Каких-то особых критериев для отбора свидетелей для допроса нет. Проверяющие сами определяют, кто, по их мнению, может обладать нужной им информацией.
К примеру, если речь идет о проверке строительной компании и исследуется вопрос о расходах на привлечение субподрядчика, одним из ключевых моментов, который необходимо установить инспекции является реальность осуществления этими субподрядчиками работ на площадке. В целях установления этого факта помимо руководства компании налоговый орган может вызывать работников, отвечающих за ведение строительных работ (прорабов, начальников строительства объекта и т.д.) Обратите внимание, что Налоговый кодекс РФ устанавливает также несколько исключений: лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей:
Оспаривание протокола налогового допроса
Отметим, что сам протокол допроса свидетелю обжаловать нецелесообразно, поскольку само наличие протокола не нарушает его права и законные интересы. К такому выводу приходят и суды, отказывая в удовлетворении требований налогоплательщика.
Пример из практики. Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 17.12.2020 по делу № А40-263000/2019 отказал в удовлетворении требований налогоплательщика о признании незаконным проведения допросов, о признании таких протоколов допросов недопустимыми и незаконными доказательствами и об обязании инспекции исключить их из числа доказательств в материалах налоговых проверок. Суд указал, что до принятия налоговым органом решения по результатам налоговой проверки не представляется возможным сделать вывод о нарушении прав и законных интересов общества оспариваемыми действиями и протоколом.
В то же время налогоплательщик вправе требовать исключения протокола допроса, составленного с нарушением требований налогового законодательства из состава доказательств, положенных в основу решения по итогам налоговой проверки. Исключение протокола влечет за собой нивелирование выводов, сделанных на его основе.
Ниже рассмотрим нарушения, допущенные проверяющими, которые могут стать основанием для исключения протокола допроса из состава доказательств.
1. Инспекция положила в основу оспариваемого решения показания свидетелей, которым в силу их должностного положения не могло быть известно об интересующих инспекцию обстоятельствах.
Пример из практики. Арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 08.12.2017 по делу №А12-2743/2017 установил, что налоговым органом в качестве доказательства подтверждения использования складских помещений для розничной торговли была положена совокупность свидетельских показаний водителей, кассиров-операционистов, кладовщиков, супервайзеров общества. Однако никто из перечисленных лиц в силу их должностных обязанностей не обладает достаточной осведомленностью и информированностью о том, каким образом происходит оприходование товара по различным системам налогообложения и тем более каким образом происходит учет товаров, реализующихся по различным системам налогообложения. Одновременно суд установил, что соответствующие вопросы про оприходование и учет товара не были заданы главному бухгалтеру и генеральному директору. В результате решение инспекции в соответствующей части было признано недействительным.
2. Допрос, проведенный после окончания выездной налоговой проверки и окончания дополнительных мероприятий налогового контроля, не может быть использован в качестве доказательства при вынесении решения по результатам такой проверки. Этот запрет вытекает из пункта 4 статьи 101 Налогового кодекса РФ, который не допускает использование при рассмотрении материалов налоговой проверки доказательств, полученных с нарушением Налогового кодекса и, соответственно, доказательств, истребованных налоговым органом после истечения сроков завершения проверки (пункт 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).
При этом допрос, который был проведен до начала выездной налоговой проверки, является надлежащим и допустимым доказательством, поскольку статья 90 Налогового кодекса РФ не содержит ограничений проведения допроса только рамками налоговой проверки.
Кроме того, налоговый орган, руководствуясь нормой абзаца второго пункта 4 статьи 101 НК Кодекса, при рассмотрении материалов налоговой проверки вправе исследовать также документы, полученные в установленном Кодексом порядке до момента начала соответствующей налоговой проверки».
Отметим, что суды признают допустимыми доказательствами протоколы допросы, которые были составлены уже после окончания выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля проверки в ситуации, когда повестки о вызове свидетелей на допрос были направлены в период проведения выездной налоговой проверки (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2022 по делу №А40-6765/2022, Определением Верховного Суда РФ от 21.03.2023 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке кассационного производства).
3. Протокол допроса составлен с существенными нарушениями обязательных требований статей 90 НК и ст. 99 Налогового кодекса РФ.
В частности, суды исключают протокол допроса из состава доказательств, если в нем отсутствуют подписи свидетеля и/ или должностного лица налогового органа, не сделана заверенная подписью свидетеля отметка о разъяснении его прав и обязанностей, а также о предупреждении об ответственности за отказ от дачи показаний, дачу ложных показаний, отсутствие данных о вручении копии протокола свидетелю (или об его отказе от получения протокола).
Пример из практики. Арбитражный суд Западно — Сибирского округа в постановлении от 19.02.2020 г. по делу №А03-5201/2019 пришел к выводу о нарушении инспекцией пункта 6 статьи 90, подпунктов 2, 4 пункта 2 статьи 99 Налогового кодекса РФ в ходе проведения допроса: дата оставления протокола допроса (06.09.2018) не соответствует дате проведения соответствующего действия (04.09.2018); не указаны фамилия, имя, отчество должностного лица налогового органа, осуществляющего проведение допроса; протокол не вручен свидетелю; подпись в протоколе о том, что он отказался от получения копии также отсутствует; в протоколе отсутствует собственноручная запись свидетеля «с моих слов записано верно, мною прочитано». Соответствующий протокол допроса признан судом недопустимым доказательством.
С другой стороны, технические ошибки не делают протокол недействительным. К примеру, проверяющие не указали место проведения допросов, допустили другие технические неточности. Однако суд установил, что в протоколах отражена основная информация о свидетелях, их личности подтверждены, есть отметки о том, что свидетели предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, изложены обстоятельства, имеющие значение для спора. Иными словами, ключевым требованиям статей 90 и 99 Налогового кодекса РФ протокол соответствует и признать его недопустимым доказательством оснований нет (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.10.2017 № Ф07-11111/2017).